Основания возникновения трудовых отношений. Признаки трудовых отношений.

Сегодня мы Вам расскажем об основаниях возникновения трудовых отношений и признаках трудовых отношений.
Итак, основанием возникновения трудовых отношений является юридический факт – непосредственно заключение трудового договора между работником и работодателем.
Перечень таких юридических фактов установлен ст. 16 ТК РФ, к которым относят следующее:
избрания на должность;
избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;
назначения на должность или утверждения в должности;
направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;
судебного решения о заключении трудового договора;
признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Коротко расскажем о каждом из указанных оснований:
необходимо сразу оговориться о том, что все указанные основания возникновения трудовых отношений включают в себя отсылочные нормы, т.е. они направляют нас к иным статьям трудового кодекса, а также к иным нормативным правовым актам, на основании которых у лица возникают основания для возникновения трудовых отношений с работодателем.
Первым основанием возникновения трудовых отношений является избрание на должность: трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции.
В частности, например, в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. заключению трудового договора с единоличным исполнительным органом общества может предшествовать избрание на должность, подобное положение содержится и в ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г.
Также согласно п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» единоличный (директор, генеральный директор) и (или) коллегиальный орган (правление, дирекция), исполнительные органы избираются общим собранием акционерного общества, если решение данного вопроса не будет отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Акт избрания является юридическим фактом, а затем с избранными лицами заключается трудовой договор. От имени общества трудовой договор подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, на то уполномоченное советом.
В качестве другого примера следует привести заключение трудового договора с деканами факультетов и заведующими кафедр в высших образовательных учреждениях, где заключению трудового договора с деканами факультетов, заведующими кафедрами образовательного учреждения высшего профессионального образования предшествует избрание их на соответствующую вакантную должность. Уставами высших учебных заведений проводятся выборы ректора на общем собрании (конференции) работников, а затем Министерство образования и науки РФ заключает с ним трудовой договор на указанный срок. (ст. 20 ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22.08.1996 г.)
Вторым основанием возникновения трудовых отношений выступают трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу: трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности, возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.
Согласно ст. 17, 332 ТК РФ в обязательном порядке конкурс проводится на замещение всех должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении, исключением являются должности декана факультета и заведующего кафедрой.
Возникновение трудовых отношений на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу может быть предусмотрено и уставом (положением) организации: каких-либо ограничений по категориям работников, относительно которых может быть применим такой порядок возникновения трудовых отношений, ТК не содержит.
В результате избрания по конкурсу осуществляется прием на работу: научно-педагогических работников образовательных учреждений высшего профессионального образования. В этой связи следует руководствоваться Федеральным законом от 22 августа 1996 г. «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» и, кроме того, утвержденным Приказом Министерства образования РФ от 6 августа 1999 г. Положением о порядке замещения должностей профессорско-преподавательского состава образовательных учреждений высшего профессионального образования; руководителей федеральных государственных унитарных предприятий в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г., которым было утверждено Положение о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия; научных работников (главных, ведущих, старших и младших) научно-исследовательских учреждений на основании Постановления Президиума Академии наук СССР от 14 декабря 1962 г. «Об утверждении Инструкции о порядке замещения вакантных должностей научных работников» и др.
Проведение конкурса возлагается на конкурсную комиссию. Все сведения, необходимые для проведения конкурса, носят гласный характер. Конкурс объявляется в печати не позднее чем за тридцать дней до объявленной в нем даты проведения. Решение по подведению итогов выносится простым большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии и оформляется протоколом, который подписывают все члены комиссии. С лицом, победившим в конкурсе, работодатель заключает трудовой договор не позднее одного месяца со дня объявления результатов конкурса.
Третьим основанием возникновения трудовых отношений являются трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности:
трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации.
В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации» должности федеральной государственной гражданской службы учреждаются федеральным законом или указом Президента РФ. Что касается должности государственной гражданской службы субъектов РФ — законами или иными нормативными правовыми актами субъектов РФ. Должности гражданской службы подразделяются на категории и группы. В соответствии с Конституцией РФ (ст. 128) судьи Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ назначаются Советом Федерации по представлению Президента РФ. А судьи других федеральных судов назначаются Президентом РФ в порядке, установленном федеральным законом.
В Постановлении Правительства РФ от 12 апреля 1994 г. «Об утверждении устава акционерного общества „Аэрофлот — российские международные авиалинии“ сказано, что работники данного акционерного общества назначаются на должность генеральным директором общества. Аналогичный порядок существует в отношении работников администрации акционерного общества «Газпром». Они назначаются на должность председателем правления общества.
Согласно ст. 55 ГК РФ руководители филиалов и представительств назначаются на должности самим юридическим лицом и действуют в дальнейшем на основе его доверенности. Однако и здесь необходимо заключение трудового договора.
Статья 19 ТК РФ предоставляет право организации устанавливать в своем уставе (положении) возникновение трудовых отношений на основе акта назначения или утверждения в должности, а затем заключать трудовой договор.
Четвертым основанием возникновения трудовых отношений являются трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями:
признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:
лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 ТК РФ;
судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.
В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой — третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.
Касаемо последнего основания возникновения трудовых правоотношений рассмотрим имеющуюся судебную практику:
по результатам рассмотрения судебной практики следует указать то, что относительно последнего основания возникновения трудовых отношений практика достаточно противоречивая и зависит от конкретной ситуации.
В одних случаях, договор гражданско-правового характера, заключенный с лицом, признают трудовым:
первым примером является Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 12.07.2021 № 19-КГПР21-9-К5, где рассматривалось дело лица, обратившегося с исковым заявлением к организации с требованием признания отношений трудовыми, а также признании незаконным расторжение договора в период временной нетрудоспособности, восстановлении на работе, возложении обязанности заключить трудовой договор, выплатить денежные средства за период временной нетрудоспособности и за время вынужденного прогула.
Обоснование требований – ответчиком (организацией) были нарушены трудовые права лица, выразившееся в заключении с ней гражданско-правовых договоров на оказание услуг при наличии между ними фактических трудовых отношений.
Требование удовлетворено частично, так как установлено, что заключенными между сторонами договорами гражданско-правового характера фактически регулировались трудовые отношения между ними.
Второй пример — Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 23.04.2018 N 57-КГ18-4 лицо (работник) обратилось в суд с требованием об установлении факта нахождения в трудовых отношениях, взыскании заработной платы, компенсации за нарушение установленного срока выплаты заработной платы, компенсации морального вреда.
Между лицом и организацией был заключен трудовой договор, который был в последствии расторгнут, сразу же был заключен договор оказания услуг, на основании которого фактически выполнялись трудовые отношения.
Истец обратилась в суд, где был отказ в удовлетворении исковых требований судами первой и кассационной инстанций, однако ВС РФ в ходе судебного разбирательства по кассационной жалобе указал, что позиция нижестоящих судов неверна, в связи с чем дело было направлено на новое рассмотрение.
Третий пример: Апелляционное определение Свердловского областного суда от 20.02.2020 по делу N 33-2404/2020, где рассматривалось дело по требованию лица к организации о признании отношений трудовыми, об обязании внести в трудовую книжку записи о приеме на работу и об увольнении в связи с ликвидацией организации, выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск, выходное пособие.
Обстоятельства дела были следующие: Истец указал, что между ним и ответчиком (банком) были заключены договоры на оказание услуг, которые фактически прикрывали трудовые отношения, после введения конкурсного производства в отношении банка истец подчинялся представителям конкурсного управляющего, договор с ним не расторгался.
Требования лица были удовлетворены судом первой инстанции, апелляционный суд данное решение оставил в силе.
Подобные позиции о признании договора гражданско-правового характера трудовым содержатся также и в других решениях судов:
Апелляционное определение Московского городского суда от 02.06.2021 по делу N 33-21887/2021;
Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 11.05.2021 N 88-10682/2021 по делу N 2-164/2020;
Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 19.08.2020 N 88-6622/2020;
Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 17.09.2020 по делу N 88-18938/2020;
Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 17.06.2021 по делу N 88-9738/2021;
Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 29.04.2021 N 88-7012/2021 по делу N 2-229/2020;
Определение Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 25.02.2021 N 88-1981/2021 по делу N 2-2995/2020.
В других случаях, суды встают на сторону работодателя и договор гражданско-правового характера не относят к категории трудовых:
первым таким примером является Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 23.01.2020 N 33-1686/2020 по делу N 2-244/2019, где судом рассматривалось требование лица о признании отношений трудовыми, обязании заключить бессрочный трудовой договор, выплатить среднюю заработную плату за время вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда. Обстоятельствами, которые указывает лицо: сторонами заключены гражданско-правовые договоры, при этом фактически имели место трудовые отношения, которые не были надлежащим образом оформлены ответчиком.
Судом требования были удовлетворены в части: договор не был признан трудовым, а в части взыскания денежных средств требования были удовлетворены.
Вторым примером является Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 12.04.2021 г. № 88-7765/2021, где рассматривалось дело по требованию лица к организации о признании отношений трудовыми, однако судами всех инстанций в удовлетворении требований лица было отказано в виду того, что согласно обстоятельствам дела весь заявленный истцом период правоотношений с ответчиком именно как трудовых истец как индивидуальный предприниматель осуществлял в отношении себя уплату страховых взносов в пенсионный орган, что свидетельствует об отсутствии трудовых отношений между сторонами.
Третьим примером является Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12.03.2020 по делу № 88-1799/2020, где рассматривалось дело по иску лица к организации о признании отношений трудовыми, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда, однако судами всех инстанций в удовлетворении исковых требований лица было отказано в виду того, что отношения по своей сути не содержали признаков трудовых правоотношений, а в основе состояли именно гражданско-правовые отношения по возмездному оказанию услуг.
Подобные позиции об отказе признавать договоры гражданско-правового характера трудовыми содержатся в следующих решениях:
Апелляционное определение Московского городского суда от 30.07.2019 по делу № 33-32609/2019;
Апелляционное определение Московского городского суда от 10.12.2018 по делу № 33-54293/2018;
Апелляционное определение суда Ханты Мансийского Автономного Округа – Югры от 05.12.2017 по делу № 33-9300/2017.
Говоря о признаках трудовых правоотношений, то Верховным Судом Российской Федерации дано разъяснение, в котором есть указание на признаки трудовых отношений:
— достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя;
— подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности);
обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату;
— выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя;
интегрированность работника в организационную структуру работодателя;
— признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск;
— оплату работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов;
— предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем.
О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.
Судьи отметили, что от договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица – работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

ЗАДАТЬ ВОПРОС ЮРИСТУ>>
Это все, что мы Вам хотели рассказать по вопросу оснований возникновения трудовых отношений и признаков трудовых отношений. Если у Вас остались вопросы по применению трудового законодательства или Ваши интересы необходимо представить в суде, обращайтесь в Юридическое Бюро «Носова».

Сеглин Игорь

«Юридическое бюро Носова»